Глава 1. НДС. Льготы по НДС

Проблема 20. Наличие лицензии

В Налоговом кодексе установлено требование об обязательном наличии лицензии для правомерного применения льгот по НДС. Оно закреплено в п. 6 ст. 149 НК РФ.

Наличие лицензии является необходимым условием для правомерного использования льготы по НДС, но только в отношении тех видов деятельности, лицензирование которых предусмотрено законом. Если осуществляемая налогоплательщиком деятельность не подлежит обязательному лицензированию, то отсутствие лицензии не препятствует использованию льготы (см. Письмо Минфина России от 01.12.2005 N 03-04-11/321).

Однако зачастую налоговики неверно трактуют положения Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" и требуют от налогоплательщиков лицензии в тех ситуациях, когда по закону лицензия на осуществление того или иного вида деятельности не требуется.

Чаще всего это происходит с теми, кто оказывает услуги по проведению занятий с несовершеннолетними детьми в кружках и секциях. Поскольку обязательного лицензирования данной деятельности законом не предусмотрено, подобные споры налоговики проигрывают. В качестве примера можно привести Постановление ФАС Уральского округа от 17.01.2007 N Ф09-11847/06-С2. В нем суд указал, что деятельность по оказанию услуг по проведению с несовершеннолетними детьми спортивно-оздоровительных занятий в кружках и секциях не названа в числе видов деятельности, подлежащих лицензированию. Поэтому налогоплательщик правомерно не облагал НДС данные услуги.

В другом деле тот же суд указал, что услуги по содержанию детей в дошкольных учреждениях не являются образовательными, поэтому лицензированию не подлежат. Следовательно, в данном случае освобождение от НДС не зависит от наличия лицензии (Постановление ФАС Уральского округа от 22.10.2007 N Ф09-8560/07-С2). Аналогичные выводы содержат также Постановления ФАС Поволжского округа от 24.01.2007 N А72-4815/2006, Центрального округа от 14.06.2006 N А35-173/05-С2, Северо-Западного округа от 19.02.2007 N А05-5742/2006-20, Западно-Сибирского округа от 23.04.2007 N Ф04-2376/2007(33537-А75-25) и другие.

Если же деятельность подлежит лицензированию, то отсутствие лицензии автоматически лишает налогоплательщика права на льготу. Обратное не удастся доказать даже в суде (см. Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 13.03.2006 N А29-4527/2005а, Уральского округа от 07.12.2006 N Ф09-10910/06-С2 и от 14.12.2004 N Ф09-5288/04-АК).