Минимизация налогов

Реклама



Глава 2. Ограничения на применение УСН

Расчет средней численности работающих по договорам гражданско-правового характера

Средняя численность работников (включая иностранных граждан), выполнявших работу по договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ и оказание услуг, за месяц исчисляется по общим правилам определения среднесписочной численности.

Эти работники учитываются за каждый календарный день как целые единицы в течение всего периода действия договора независимо от срока выплаты вознаграждения.

За выходной или праздничный (нерабочий) день принимается численность работников за предшествующий рабочий день.

Средняя численность работников, выполнявших работу по договорам гражданско-правового характера, за период с начала года и год определяется путем суммирования средней численности за все месяцы, истекшие с начала года, и деления полученной суммы на число месяцев, т.е. на 3, 6, 9, 12.

Если работник, состоящий в списочном составе, заключил договор гражданско-правового характера с этой же организацией, то он не включается в среднюю численность работников, выполнявших работы по договорам гражданско-правового характера.

В среднюю численность работающих по договорам гражданско-правового характера не включаются:
- индивидуальные предприниматели, заключившие с организацией договор гражданско-правового характера и получившие вознаграждение за выполненные работы и оказанные услуги;
- лица несписочного состава, не имеющие с организацией договоров гражданско-правового характера.

Физические лица, с которыми заключены авторские договоры на передачу имущественных прав, также не включаются в численность работников, выполнявших работы по договорам гражданско-правового характера.

Соответственно, физические лица, с которыми заключены авторские договоры, не должны учитываться при определении возможности применения упрощенной системы налогообложения (Письмо Минфина России от 16.08.2007 N 03-11-04/2/199).

* * *

Покажем порядок определения средней численности работников на конкретном примере.

Пример 4. Организация работает по 5-дневной рабочей неделе; рабочий день - 8 часов. В штате состоят 23 работника, из них две женщины находятся в отпусках по уходу за ребенком и один работник оформлен на полставки. Кроме того, в организации есть один внешний совместитель. Рассчитаем среднюю численность работников за апрель 2007 г. (30 календарных дней; 21 рабочий день). Внешний совместитель отработал в данном месяце 16 дней по 3 часа в день. Работник, оформленный на полставки, работал каждый рабочий день по 4 часа.

Каждый календарный день численность работников списочного состава будет равна 20,5:
- 20 работников (режим полного рабочего дня) учитываются как целые единицы;
- работник, оформившийся на полставки, учитывается как 0,5 (4 ч : 8 ч);
- две работницы, находящиеся в отпусках по уходу за ребенком, не учитываются вовсе.

Среднесписочная численность за месяц равна 20,5 (20,5 x 30 дней : 30 дней).
Внешний совместитель учитывается как 0,3 (((3 ч : 8 ч) x 16 дней) : 21 день).
Таким образом, средняя численность за апрель составит 20,8 чел. (20,5 + 0,3).

* * *

Отметим, что налоговое законодательство не обязывает налогоплательщика рассчитывать среднюю численность работников на дату подачи в налоговый орган заявления о переходе на "упрощенку".

Однако в форме заявления о переходе на УСН, которая рекомендуется налоговиками к применению, необходимо указывать среднюю численность работников за налоговый (отчетный) период соответствующего года (данное требование не распространяется на вновь зарегистрированных организации и предпринимателей).

Заявление подается в налоговый орган в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году применения УСН (п. 1 ст. 346.13 НК РФ).

Следовательно, организация, которая является плательщиком налога на прибыль, должна указать в заявлении среднюю численность за девять месяцев (отчетный период по налогу на прибыль) календарного года (п. 2 ст. 285 НК РФ).

В отношении налога на доходы физических лиц отчетных периодов вообще не установлено, а налоговый период равен календарному году (ст. 216 НК РФ). Но посчитать среднюю численность за календарный год у предпринимателя в октябре нет возможности. Поэтому, по нашему мнению, ему также следует указать в заявлении данные за девять месяцев.

Кроме того, нужно понимать, что ограничение по численности относится к периоду применения УСН, а не к предшествующему периоду.

Поэтому превышение установленной численности работников в периоде подачи заявления о переходе на УСН не может быть препятствием для начала применения "упрощенки". Главное, чтобы к 1 января года начала применения УСН налогоплательщик привел численность своих работников в соответствие с установленными требованиями (если налоговая инспекция выявит превышение по численности в период применения УСН, то налогоплательщику придется вернуться к общему режиму и перерассчитать налоги).

Так, ФАС Поволжского округа признал недействительным направленное обществу с ограниченной ответственностью уведомление налогового органа о невозможности применения упрощенной системы налогообложения. Он указал, что на момент подачи заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения в налоговый орган (05.11.2004) численность работников общества действительно превышала 100 человек.

Вместе с тем 30.11.2004 президентом общества был издан приказ об увольнении 81 работника в порядке перевода на другое предприятие, и по состоянию на 01.12.2004 численность работников составила уже 83 человека.

Таким образом, на 01.01.2005, то есть на дату, с которой организация предполагала применять упрощенную систему налогообложения, средняя численность составляла менее 100 человек, что соответствует требованиям пп. 15 п. 3 ст. 346.12 НК РФ.

При этом то обстоятельство, что налогоплательщик не представил уточненного списка действительной численности работников, не лишает его права на применение УСН с 1 января (см. Постановление от 12.07.2005 N А12-36913/04-С51).

Отметим также, что форма заявления вообще является рекомендуемой к применению, поэтому налоговики по большому счету и не вправе настаивать на том, чтобы налогоплательщик подтверждал среднюю численность на дату перехода. Однако лучше, конечно же, не доводить дело до суда и привести количество работников в соответствие с требованиями гл. 26.2 НК РФ заранее.

Обратите внимание! С 1 января 2008 г. позиция налоговиков усилилась в связи с тем, что Закон N 85-ФЗ дополнил п. 1 ст. 346.13 НК РФ положением о том, что в заявлении о переходе на УСН необходимо, помимо размера доходов за девять месяцев года подачи заявления, указывать также сведения о средней численности работников за этот год и об остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов по состоянию на 1 октября этого года.

При этом условие о численности по-прежнему не включено в число условий перехода на УСН (как, например, размер дохода за 9 месяцев), поэтому формально никаких негативных последствий превышения ограничения по численности на дату подачи заявления быть не может.

Но, учитывая сегодняшнюю судебную практику, можно с уверенностью говорить о том, что новая норма лишь укрепит налоговиков в мысли, что налогоплательщик, у которого на момент подачи заявления средняя численность превышает 100 человек, не вправе переходить на УСН.

Обратите внимание! Закон N 85-ФЗ вступает в силу с 1 января 2008 г. Следовательно, налоговые органы смогут руководствоваться новыми требованиями к содержанию заявления только в отношении заявлений, которые будут подаваться налогоплательщиками в октябре -ноябре 2008 г. для целей перехода на УСН с начала 2009 г.

* * *

Бывает, что налогоплательщик, который хочет применять УСН, одновременно применяет ЕНВД в отношении отдельных видов деятельности. Соответственно, ряд его работников могут быть заняты (полностью или частично) в видах деятельности, которые подпадают под ЕНВД и в отношении которых не будет применяться "упрощенка".

Примечание. Имейте в виду: ограничение по количеству работников применяется в отношении всех работников налогоплательщика, независимо от того, в каком виде деятельности они заняты (п. 4 ст. 346.12 НК РФ).

 

 

 




Партнеры: